С увеличением количества представителей малого бизнеса (индивидуальных предпринимателей и юридических лиц, образованных в форме унитарного предприятия) и уменьшением возможностей получения долгосрочных банковских кредитов из-за финансового кризиса, а также невозможности какой-либо конкуренции с государственными предприятиями, в правоприменительной практике увеличилось количество вопросов, связанных с финансированием частного унитарного предприятия. В связи с этим возникает ряд правовых проблем.
Вправе ли собственник частного унитарного предприятия пополнить оборотные средства унитарного предприятия и как это сделать?
Согласно со ст. 760 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Имущество унитарного предприятия принадлежит его учредителю на праве собственности, само же юридическое лицо наделяется правом хозяйственного ведения. Иными словами, можно сделать вывод, что учредитель унитарного предприятия, предоставляя своему предприятию денежные средства на условиях договора займа, не передает их в собственность.
Представляется, что понятие «собственность» в данном случае следует трактовать широко, то есть в данное понятие следует включать и право хозяйственного ведения и право оперативного управления. В гражданском обороте, в отношениях с третьими лицами, эти правовые институты имеют одинаковые права и несут одинаковые обязанности, что дает нам возможность сделать вывод о том, что учредитель имеет право предоставить заем своему унитарному предприятию, денежные средства при этом поступят в хозяйственное ведение последнего, что будет полностью соответствовать существу понятия «собственность» в определении договора займа. Кроме того, учредитель унитарного предприятия в данном случае, подписывая договор займа, выступает как физическое лицо, унитарное предприятие является юридическим лицом, соответственно, субъектный состав различен.
Пункт 3 ст. 183 ГК ограничивает действия представителя в части совершения сделок в отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он является. Пункт 12 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (с учетом изменений, внесенных постановлениями Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2003 № 12; 06.04.2005 № 7, 26.09.2008 № 11) разъясняет, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Поэтому, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.
Рассматривая дела о ничтожности сделок, экономические суды Республики Беларусь придерживаются концепции, согласно которой руководитель юридического лица признается его представителем. В силу п. 3 ст. 183 ГК и на основании ст. 170 ГК суды устанавливают факты ничтожности договоров, подписанных с одной и другой стороны одним и тем же лицом, например директором юридического лица и физическим лицом – его учредителем. Физическое лицо, занимающее должность руководителя унитарного предприятия и выступающее в гражданском обороте от имени юридического лица в силу законодательства, является его законным представителем.
Однако в случае выдачи доверенности на заключение определенной сделки руководителем от имени унитарного предприятия иному физическому лицу, в том числе работнику представляемого субъекта хозяйствования, представитель по доверенности в силу п. 1 ст. 183 ГК вправе заключить сделку с любым третьим лицом, включая руководителя или учредителя представляемого предприятия, выступающих в гражданском обороте от собственного имени.
Сторонами заключенной сделки выступят два самостоятельных субъекта — юридическое лицо и физическое лицо, каждый из которых будет преследовать собственную цель, выраженную как посредством волеизъявления представителя, так и непосредственно участником сделки. При этом выявление конечной экономической заинтересованности одного и того же субъекта (физического лица — руководителя и учредителя юридического лица) в результатах сделки не может служить единственным основанием для ее признания недействительной, поскольку институт юридического лица предполагает самостоятельную правоспособность данного субъекта отношений и его имущественную обособленность от лиц, учредивших его.
В отличие от унитарных предприятий субъекты хозяйствования, созданные в организационно-правовой форме хозяйственных обществ, в случае совершения сделок с лицами, имеющими возможность прямо или косвенно определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, будут обязаны соблюдать требования ст. 57 Закона Республики Беларусь от 10.01.2006 № 100-З «О хозяйственных обществах». Такие сделки в обязательном порядке должны быть совершены по решению общего собрания участников большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки.
Договором займа можно предусмотреть как возмездный, так и безвозмездный вариант его предоставления. В случае же отсутствия такого условия в самом тексте договора действуют следующие правила: 1) в отношениях между гражданами, когда сумма займа не превышает 50 базовых величин (далее — БВ) и он не связан с предпринимательской деятельностью, а также в случае предоставления неденежного займа, заем предполагается безвозмездным; 2) во всех остальных случаях действует презумпция в пользу возмездного характера займа. Если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части (п. 1 ст. 762 ГК).
Форма договора займа определяется статьей 761 ГК: когда заимодавец — юридическое лицо, письменная форма договора обязательна вне зависимости от суммы займа, в остальных случаях письменная форма договора является обязательной, если сумма займа превышает 10 БВ. Представляется, что предоставление займа учредителем своему унитарному предприятию следует оформлять в простой письменной форме.
Часто также возникает вопрос, сколько займов возможно предоставить своему предприятию и ограничен ли объем предоставляемых заемных средств. До недавнего времени законодатель регулировал данный вопрос следующим образом.
С 1 января 2015 г. вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 30 июня 2014 г. № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций» (далее – Указ № 325), в соответствии с нормами которого ограничено привлечение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями.
В письме от 30 декабря 2014 г. № 65-15/528 «О деятельности микрофинансовых организаций» Национальный банк Республики Беларусь сообщает следующее. В целях недопущения незаконного осуществления деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по регулярному привлечению либо предоставлению денежных средств, с 1 января 2015 г. денежные средства независимо от суммы могут быть получены в заем (привлечены) от физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, путем заключения договора займа, иного договора, предусматривающего аналогичные условия передачи в собственность денежных средств не более двух раз в течение календарного месяца.
23 октября 2019 года Президентом Республики Беларусь был издан Указ № 394 «О предоставлении и привлечении займов» (далее – Указ № 394), который ступит в силу к концу апреля месяца 2020 года. Данный указ отменяет действие Указа Президента Республики Беларусь от 30 июня 2014 г. № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций» и устанавливает следующее правовое регулирование для микрофинансовых организаций: деятельность по предоставлению трех и более займов в течение календарного месяца одному или нескольким заемщикам в сумме, не превышающей 15 000 базовых величин на одного заемщика на день заключения договора (далее – микрозаем), признается микрофинансовой деятельностью.
Таким видом деятельности вправе заниматься коммерческие микрофинансовые организации – юридические лица, зарегистрированные в Республике Беларусь в форме хозяйственного общества либо унитарного предприятия. Если коммерческая микрофинансования организация предоставляет микрозаймы под залог движимого имущества, предназначенного для личного, домашнего или семейного использования, то такая организация будет признана ломбардом.
Помимо коммерческих микрофинансовых организаций, таким видом деятельности вправе заниматься юридические лица, созданные в форме государственного (республиканского или коммунального) унитарного предприятия, а также хозяйственного общества, 50 и более процентов акций (долей) в уставном фонде которого находится в собственности Республики Беларусь и (или) ее административно-территориальных единиц, зарегистрированные в сельской местности и включенные в государственный информационный ресурс «Реестр бытовых услуг Республики Беларусь».
Указ не относит вышеуказанных юридических лиц к микрофинансовым организациям и наделяет их правом осуществлять микрофинансовую деятельность только в форме предоставления микрозаймов под залог движимого имущества, предназначенного для личного, семейного или домашнего использования, с обязательной передачей во владение предмета залога такому юридическому лицу (заклад).
Указ № 394 предусматривает возможность получения денежных средств независимо от суммы путем заключения договора займа, иного договора, предусматривающего аналогичные условия передачи в собственность денежных средств, коммерческими микрофинансовыми организациями – от физических лиц, являющихся собственниками имущества, учредителями (участниками) таких организаций.
Однако для иных коммерческих организаций, то есть без указания на микрофинансовую деятельность, получение денежных средств независимо от суммы путем заключения договора займа, иного договора, предусматривающего аналогичные условия передачи в собственность денежных средств, возможно только от физических лиц, являющихся собственниками имущества, учредителями (участниками), членами таких организаций. От других же физических лиц (одного или нескольких) получение денежных средств имеет ограничение — не более двух раз в течение календарного месяца.
Таким образом, вопрос о возможности выдачи займа учредителем унитарного предприятия самому унитарному предприятию впервые урегулирован на законодательном уровне.
Отметим также и то, что новый Указ не распространяется на деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по предоставлению микрозаймов лицам, состоящим с ними в трудовых отношениях.
Физические лица, предоставляя заем, могут быть обязаны предоставить декларацию о доходах, а также предоставить сведения об источниках происхождения денежных средств, предоставленных в заем юридическому лицу.
В.Г. Шевченко, Ю.Н. Бедуля, адвокаты, осуществляющие
адвокатскую деятельность индивидуально
