Прежде всего, следует отметить, что сделка, совершаемая в рамках данных отношений, называется договор займа.
Согласно ст. 760 Гражданского Кодексу Республики Беларусь (далее – ГК) по договору займа одна сторона выступает заимодавцем, которая предает в собственность определенную сумму денег второй стороне – заемщику, которая уже в свою очередь обязуется возвратить заимодавцу такую же сумма денег.
По смыслу содержания ст. 761 ГК можно выделить письменную и устную формы займа. При этом следует учитывать, что если договор займа заключается с участием юридического лица, то такой договор может иметь исключительно письменную форму.
Устная форма
Рассматривая устную форма займа, законодатель сразу устанавливает ограничение на сумму, которая может быть передана заимодавцем заемщику, а именно то, что сумма при заключении устного договора займа не должна превышать в десять раз установленный законодательством размер базовой величины, то есть 290 бел. руб. (на момент написания статьи базовая величина равняется 29 бел. руб.). Следует брать во внимание, что заключая договор в устной форме займа, могут возникнуть препятствия при подтверждении самой сделки и ее условий.
П. 2 ст. 761 ГК гласит, что в подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы.
Законодателем не установлены ни официальное определение термина «расписка», ни официальная форма расписки. Она составляется заемщиком (далее – составитель расписки) самостоятельно в произвольной форме, и передается займодавцу. Займодавец, в свою очередь, принимает ее и оставляет у себя до исполнения составителем расписки принятого на себя обязательства. Рекомендуется привлекать свидетелей при составлении расписки и передачи самих денежных средств, поскольку их показания, согласно ст. 178 Гражданского Процессуального Кодекса Республики Беларусь, будут являться средством доказывания в случае оспаривания действительности и содержания расписки. В расписке рекомендуется указывать следующее:
— дату и место составления расписки;
— Ф.И.О., паспортные данные, дату рождения, место регистрации и место фактического пребывания, как составителя расписки, так и ее получателя, а также свидетелей в случае их наличия;
— конкретную сумму переданных (полученных) денежных средств, а также согласно ч. 3 ст. 11 Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее – Закон) законодательством допускается в отношениях между физическими лицами, не выступающими в качестве индивидуальных предпринимателей, использование иностранной валюты, то есть данная норма позволяет предусмотреть и вид валюты переданных (полученных) денежных средств. При этом следует обратить внимание на то, что согласно абз. 6 ч. 3 ст. 10 Закона в случаях, когда физическое лицо – резидент, не являющееся индивидуальным предпринимателем, предоставляет заем физическому лицу – нерезиденту на срок более 180 дней – требуется разрешение Национального банка Республики Беларусь. Однако, согласно ч. 4 ст. 10 Закона, данное ограничение не действует на физических лиц – резидентов, непрерывно проживающих за пределами Республики Беларусь более 1 года, если данная операция не связана с осуществлением ими предпринимательской деятельности на территории Республики Беларусь.
— Форму передачи денежных средств, поскольку согласно ч. 2 п. 1 ст. 141 ГК денежные средства на территории Республики Беларусь могут передаваться как безналичным, так и наличным путем.
— В расписке следует предусматривать само обязательство составителя вернуть определенную сумму денег;
— срок возврата денег. Тут нужно отметь, что согласно ч. 2 п. 1 ст. 763 ГК, если дата возврата не будет предусмотрена договором и соответственно самой распиской, сумма займа должна быть возвращена заемщиком (составителем расписки) в течении 30 дней со дня предъявления заимодавцем требований об этом, если иное не будет предусмотрено договором и соответственно распиской, его подтверждающей.
— Условие о получение с составителя расписки процентов за пользование суммой займа на саму сумму займа и, соответственно, размер процентов и срок их выплаты, данное право заимодавца предусмотрено п. 1 ст. 762 ГК. Также данной нормой предусмотрено, что, если размер процентов не будет предусмотрен, он определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
— Подпись и ее расшифровку составителя расписки, а также подписи свидетелей в случае их наличия.
Рекомендуется, чтобы расписка была написана составителем собственноручно, поскольку в случае оспаривания факта написания расписки, судом может быть назначена почерковедческая экспертиза, по заключению которой будет выяснено: была ли расписка составлена составителем или же нет.
Ст. 764 ГК предусмотрена ответственность заемщика в случае, если тот не возвращает в срок сумму займа. В этом случае заемщик обязан уплатить на сумму займа проценты в размере, установленные п. 1 ст. 366 ГК (размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства), со дня, когда сумма денег должна была быть возвращена, по день ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 762. При этом, как устанавливает ч.3 п. 7 Постановление Пленума Верховного Суда республики Беларусь от 27.06.2019 №1 «О применении судами законодательства при разрешении споров, возникающих из договоров займа», ставка рефинансирования Национального банка Республики Беларусь устанавливается только для денежных обязательств, выраженных в белорусских рублях, и к денежным обязательствам в иностранной валюте не применяется. Таким образом, если договором займа сумма денежных средств выражена в иностранной валюте, то норма, определяющая проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 366 ГК), на такой договор распространяться не будет.
Письменная форма
Отличие заключения договора займа в письменной форме от устной состоит в том, что согласно ст. 761 ГК договор займа должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законодательством размер базовой величины, то есть свыше 290 бел. руб. (на момент написания статьи базовая величина составляет 29 бел. руб.). Как уже отмечалось в начале статьи, договор займа, где одной из сторон является юридическое лицо, заключается исключительно в письменной форме. Договор займа в письменной форме следует заключать в двух экземплярах, где один экземпляр будет храниться у займодавца, а второй у заемщика.
Согласно ст. 402 ГК договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Ст. 760 ГК определено, что договор денежного займа это договор, по которому одна сторона – заимодавец передает в собственность другой стороне – заемщику деньги, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег – сумму займа. Таким образом, исходя из содержания данной нормы, предметом договора займа будет выступать непосредственно определенная сторонами денежная сумма. При этом следует учитывать, что в рамках данных отношений, где сторонами являются юридические лица – резиденты не допускается займы в иностранной валюте, что предусматривается п. 25 Правил проведения валютных операций, утвержденных постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила). Однако, согласно ч. 2 п. 1 ст. 298 ГК законодатель предоставляет сторонам по договору денежного займа определять размер займа в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. В этом случае оплата в белорусских рублях эквивалентная определенной сумме иностранной валюты будет определяться по официальному курсу соответствующей валюты на день платежа, если иное не будет предусмотрено законодательством соглашением сторон.
Необходимыми же условиями для заключения договора займа будут выступать условие о передаче заимодавцем денежных средств в собственность заемщика; отсутствие обязанности заимодавца по предоставлению займа; обязанность заемщика вернуть заимодавцу сумму денежных средств, равную сумме займа.
В договоре займа между юридическими лицами очень важно предусматривать форму возврата денег: наличными или безналичным путем (ч. 2 п. 1 ст. 141 ГК), поскольку если договором будет установлено, что денежные средства должны быть возвращены наличными, то у юридического лица (заемщика) могут возникнуть проблемы с осуществлением своего обязательства по возврату денежных средств, так как ч. 1 п. 97 Инструкции о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 19.03.2019 № 117 «Об утверждении Инструкции о порядках ведения кассовых операций и расчетов наличными денежными средствами» (далее – Инструкция) установлены ограничения по расчету наличными денежными средствами одного юридического лица с другим, а именно не более 100 базовых величин на 1 день. Данное ограничение препятствует возврату всей суммы денег целиком в один день, что повлечет негативные для заемщика последствия, в виде ответственности за ненадлежащее исполнение им своих обязательств по возврату займа в соответствии с п. 1 ст. 764 ГК. Предотвращением данной ситуации будет предусмотренная договором займа возможность возврата денежных средств безналичным путем. Однако, если займодавец настаивает на возврат займа наличными, то в таком случае следует, в порядке определенном ст. 292 ГК, предусматривать возможность возврата наличных денег частями.
Следует отметить, что сам договор займа, согласно п. 2 ст. 760 ГК считается заключенным с момента передачи денежных средств. При этом, исходя из содержания п. 1 ст. 760 ГК, заимодавец передает, а не обязуется передать сумму займа.
Согласно ст. 762 ГК договор займа, заключенный в письменной форме, может предусматривать для заимодавца получение процентов с заемщика на сумму займа в размерах и порядке, определенном договором. Однако, если договор займа, заключенный в письменной форме, не содержит условий относительно получения процентов на сумму займа с заемщика и заключен на сумму свыше 50 базовых величин, то есть свыше 1 450 бел. руб. (базовая величина на момент написания статьи составляет 29 бел. руб.), то в таком случае получение процентов на сумму займа с заемщика предусматривается автоматически, если иное не будет предусмотрено договором. Размер процентов, в таком случае, будет определяться ставкой рефинансирования Нацбанка на день уплаты суммы долга, а сами, проценты согласно ч. 2 ст. 762 ГК, будут выплачиваться ежемесячно до дня возврата суммы займа. Также, как уже отмечалось ранее, следует учитывать, что согласно ч. 3 п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 27.06.2019 №1 «О применении судами законодательства при разрешении споров, возникающих из договоров займа» ставка рефинансирования Национального банка Республики Беларусь устанавливается только для денежных обязательств, выраженных в белорусских рублях, и к денежным обязательствам в иностранной валюте не применяется.
Отличием оспаривания договора займа заключенного в письменной форме от устной формы является то, что согласно п. 2 ст. 765 ГК не допускается оспаривание договора займа, заключенного в письменной форме, путем свидетельских показаний, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.
В целом, в остальном же договор займа, заключенный в письменной форме может предусматривать все то, что рекомендовалось выше для заключения его в устной форме.
Подводя итог всему вышесказанному, можно сказать, что договор займа может заключаться как в устной, так и в письменной форме. Это зависит от заключается ли договор между физическими лицами только (возможна устная и письменная формы) или с участием юридического лица (только письменная форма), и ,непосредственно, от самой суммы займа, если она свыше 10 базовых величин – договор должен заключаться в письменной форме, если до 10 базовых величин – договор может заключаться и в устной форме. Законодательством установлены отличия условий договора займа, которые могут быть предусмотрены между физическими и юридическими лицами. Так, например, договор займа между физическими лицами может предусматривать передачу (возврат) суммы займы в иностранной валюте, что в случае с юридическими лицами дейсвтующим законодательством запрещено. Сложностью в рамках данных отношений выступает специфика оспаривания. Ведь, если для подтверждения условий договора займа, заключенного в письменной форме достаточно предоставить сам договор, то с договором займа, заключенным в устной форме возникают дополнительные трудности. Для подтверждения самого договора устной формы и его условий, законодатель предоставляет возможность составить к нему расписку, при этом законодатель не запрещает ее составлять и к договору займа письменной формы как дополнительную меру защиты положений договора. Действующее законодательство не содержит официальной формы расписки, она составляется заемщиком в произвольной форме. При составлении расписки допускается (рекомендуется) наличие свидетелей, чьи показания будут являться фактом подтверждающим действительность самой расписки и ее условий. Следует обратить внимание, что показания свидетелей применительны только, если договор заключен в устной форме. Свидетельские показания в случае оспаривания договора, заключенного в письменной форме не допустимы, за исключением, если такой договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств, что прямо предусматривается п. 2 ст. 765 ГК.
Панин О.И. , адвокат, осуществляющий
адвокатскую деятельность индивидуально
