С увеличением количества юридических лиц, образованных в форме унитарного предприятия и уменьшением возможностей получения долгосрочных банковских кредитов из-за финансового кризиса, в правоприменительной практике увеличилось количество вопросов, связанных с финансированием унитарного предприятия. В связи с этим возникает ряд правовых проблем:
1. Вправе ли собственник унитарного предприятия пополнить оборотные средства унитарного предприятия и как это сделать?
Согласно со ст. 760 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Имущество унитарного предприятия принадлежит его учредителю на праве собственности, само же юридическое лицо наделяется правом хозяйственного ведения. Иными словами, можно сделать вывод, что учредитель унитарного предприятия, предоставляя своему предприятию денежные средства на условиях договора займа, не передает их в собственность.
Представляется, что понятие «собственность» в данном случае следует трактовать широко, то есть в данное понятие следует включать и право хозяйственного ведения и право оперативного управления. В гражданском обороте, в отношениях с третьими лицами, эти правовые институты имеют одинаковые права и несут одинаковые обязанности, что дает нам возможность сделать вывод о том, что учредитель имеет право предоставить заем своему унитарному предприятию, денежные средства при этом поступят в хозяйственное ведение последнего, что будет полностью соответствовать существу понятия «собственность» в определении договора займа. Кроме того, учредитель унитарного предприятия в данном случае, подписывая договор займа, выступает как физическое лицо, унитарное предприятие является юридическим лицом, соответственно, субъектный состав различен.
Пункт 3 ст. 183 ГК ограничивает действия представителя в части совершения сделок в отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он является. Пункт 12 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда от 16.12.1999 № 16 «О применении норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, регулирующих заключение, изменение и расторжение договоров» (с учетом изменений, внесенных постановлениями Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2003 № 12, рег. № 6/386 от 14.01.2004; 06.04.2005 № 7, рег. № 6/436 от 28.04.2005; 26.09.2008 № 11, рег. № 6/713 от 17.11.2008) разъясняет, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, он не может также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, за исключением случаев коммерческого представительства. Поэтому, например, представитель предприятия не может заключать от имени предприятия, представителем которого он является, договор с самим собой, а также с другим предприятием, представителем которого он одновременно является.
Рассматривая дела о ничтожности сделок, экономические суды Республики Беларусь придерживаются концепции, согласно которой руководитель юридического лица признается его представителем. В силу п. 3 ст. 183 ГК и на основании ст. 170 ГК суды устанавливают факты ничтожности договоров, подписанных с одной и другой стороны одним и тем же лицом, например директором юридического лица и физическим лицом – его учредителем. Физическое лицо, занимающее должность руководителя унитарного предприятия и выступающее в гражданском обороте от имени юридического лица в силу законодательства, является его законным представителем.
Однако в случае выдачи доверенности на заключение определенной сделки руководителем от имени унитарного предприятия иному физическому лицу, в том числе работнику представляемого субъекта хозяйствования, представитель по доверенности в силу п. 1 ст. 183 ГК вправе заключить сделку с любым третьим лицом, включая руководителя или учредителя представляемого предприятия, выступающих в гражданском обороте от собственного имени.
Сторонами заключенной сделки выступят два самостоятельных субъекта — юридическое лицо и физическое лицо, каждый из которых будет преследовать собственную цель, выраженную как посредством волеизъявления представителя, так и непосредственно участником сделки. При этом выявление конечной экономической заинтересованности одного и того же субъекта (физического лица — руководителя и учредителя юридического лица) в результатах сделки не может служить единственным основанием для ее признания недействительной, поскольку институт юридического лица предполагает самостоятельную правоспособность данного субъекта отношений и его имущественную обособленность от лиц, учредивших его.
В отличие от унитарных предприятий субъекты хозяйствования, созданные в организационно-правовой форме хозяйственных обществ, в случае совершения сделок с лицами, имеющими возможность прямо или косвенно определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, будут обязаны соблюдать требования ст. 57 Закона Республики Беларусь от 10.01.2006 № 100-З «О хозяйственных обществах». Такие сделки в обязательном порядке должны быть совершены по решению общего собрания участников большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки.
Договором займа можно предусмотреть как возмездный, так и безвозмездный вариант его предоставления. В случае же отсутствия такого условия в самом тексте договора действуют следующие правила: 1) в отношениях между гражданами, когда сумма займа не превышает 50 базовых величин (далее — БВ) и он не связан с предпринимательской деятельностью, а также в случае предоставления неденежного займа, заем предполагается безвозмездным; 2) во всех остальных случаях действует презумпция в пользу возмездного характера займа. Если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. (п. 1 ст. 762 ГК).
Форма договора займа определяется статьей 761 ГК: когда заимодавец — юридическое лицо, письменная форма договора обязательна вне зависимости от суммы займа, в остальных случаях письменная форма договора является обязательной, если сумма займа превышает 10 БВ. Представляется, что предоставление займа учредителем своему унитарному предприятию следует оформлять в простой письменной форме.
Также часто возникает вопрос, сколько займов возможно предоставить своему предприятию и ограничен ли объем предоставляемых заемных средств.
С 1 января 2015 г. в полном объеме вступил в силу Указ Президента Республики Беларусь от 30 июня 2014 г. № 325 «О привлечении и предоставлении займов, деятельности микрофинансовых организаций» (далее – Указ № 325), в соответствии с нормами которого ограничено привлечение юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями денежных средств физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями.
Согласно Письму Национального банка Республики Беларусь от 30 декабря 2014 г. № 65-15/528 «О деятельности микрофинансовых организаций» Национальный банк сообщает следующее, что в целях недопущения незаконного осуществления деятельности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по регулярному привлечению либо предоставлению денежных средств, с 1 января 2015 г. денежные средства независимо от суммы могут быть получены в заем (привлечены) от физических лиц, не являющихся индивидуальными предпринимателями, путем заключения договора займа, иного договора, предусматривающего аналогичные условия передачи в собственность денежных средств не более двух раз в течение календарного месяца.
Физические лица, предоставляя заем, должны помнить, что они могут быть обязаны предоставить декларацию о доходах и необходимости предоставить сведения об источниках происхождения денежных средств, предоставленных в заем юридическому лицу.
Вправе ли собственник унитарного предприятия пополнить оборотные средства иным образом?
Альтернативой может выступить увеличение уставного фонда унитарного предприятия, однако следует учитывать, что размер уставного фонда необходимо указывать в уставе предприятия, а это означает, что учредитель обязан зарегистрировать увеличение уставного фонда унитарного предприятия в установленном законодательством порядке.
Основным отличием данного инструмента финансирования унитарного предприятия своим учредителем от договора займа является то, что в данном случае отсутствует элемент возвратности денежных средств. При необходимости уменьшить размер уставного фонда и возвратить вклад, учредителю унитарного предприятия придется уведомить кредиторов унитарного предприятия и вторично произвести процедуру государственной регистрации изменений в устав унитарного предприятия, что требует времени.
Шевченко В.Г., адвокат, осуществляющий
адвокатскую деятельность индивидуально
